建筑工程施工合同风险因素及管理对策

1 建筑施工合同概念及其风险管理重要性

建筑工程施工合同又称建筑安装工程承包合同,简称施工合同,是由具有法人资格的发包方(建设单位或总包单位)和承包方(施工单位)为完成商定的建筑安装工程,所签订的用以明确双方权利、义务的法律文书。

建设工程施工合同是建设工程的主要合同,是工程建设质量控制、进度控制、投资控制的主要依据。首先,建筑市场实行的是先定价后成交的交易方式,该特性决定了建筑行业的高风险性。其次,建筑工程具有规模大、工期长、材料设备消耗大、产品固定、施工生产流动性强、受自然条件、地质条件和社会环境因素影响大等特点,这决定了施工合同具有独立的特殊性、履行期限的长期性、合同内容多样性和复杂性。第三,目前建筑市场倾向于买方,竞争激烈,各施工单位为了取得施工工程,盲目降价,不公平的竞争使施工企业承担过多的风险。因此,为了能在激烈竞争的建筑市场中立于不败之地,施工企业必须重视重视合同风险管理,有效的降低工程风险,增加企业利润。

2 建筑工程施工合同风险因素分析

合同风险是合同中的不确定因素,它是工程风险、业主资信风险、外界环境风险的集中反映和体现。根据合同主体行为划分,它包括主观性合同风险因素和客观性合同风险因素两方面。

2.1 客观性合同风险因素

合同的客观风险是法律法规、合同条件以及国际惯例规定的,其风险责任是合同双方都无法回避的,合同一旦形成,往往无法改变。如在清单报价时,一旦中标,其综合单价施工企业是无法改变的,只能按合同约定的条件承担市场价格风险。

2.2 主观性合同风险因素

合同的主观性风险是人为因素引起的,同时能通过人为因素避免或控制的合同风险。在很多的国内施工合同中,业主利用有利的竞争地位和起草合同条款的便利条件,在合同协议中通过苛刻的条件把风险隐含在合同条款中,而承包商为了急于承揽工程,对自身权利不够注意或不敢据理力争。这样就容易导致签订不平等甚至欺骗条款,在合同签订上表现出一定的盲目性和随意性。另外,承包商受制于业主,很难体现平等性,自然增加了履行合同的风险性。

3 建筑工程施工合同风险的成因分析

3.1 对合同的重要性认识不足,合同风险管理意识不强

建筑业不少从业人员对合同与合同管理特别是风险管理的缺乏认识,在合同管理前期阶段就出现一系列问题,而这些问题多数是由于急于签订合同而过于草率造成的,这就导致了在合同履行的后期需要花费更多的人力物力进行管理。

3.2 相关人员的合同管理相关知识缺乏,综合素质不高

合同管理人员的业务素质直接影响合同文书的质量和履约力度。有些企业的施工合同是非专业合同管理人员或缺乏经验的专业管理人员办理的,签订合同前没有严格审查把关,所签合同不规范,造成合同在执行过程中难以操作。

3.3 合同文件规定不完整、不严谨带来的风险

合同条文不全面、不完整,合同中有遗漏或错误,没有预计到合同实施过程中可能发生的各种情况,从而导致合同执行过程中的激烈争执,最终造成承包商的损失。另外,合同文件规定不严谨,甚至相互矛盾,用词含糊、规定不具体、不严密,都会导致承包商不能清楚地理解合同内容,造成失误。

4 建筑工程施工合同风险管理

4.1 以利益原则为指导,加强对合同重要性认识

加强对施工合同重要性和作用的认识,要求合同经办人在签订合同时要全面了解有关法律法规,对所签合同的标的、计量标准、质量要求、价款支付方式、合同履行期限、地点、变更处理方式、违约责任等内容,做出明确具体的解释和表述,增强合同的严密性和可操作性,防止出现歧义。同时,力争签订一个有利的合同且始终坚持“利益原则”。合同双方在法律上是平等的,承包商有权签订一个平等互惠的合同条款,这是承包商减少或转移风险所坚持的最基本原则。承包商可以说服业主修订某些过于苛刻的或严重不合理的条件,增加保证承包商权益的条款,使合同比较优惠或有利风险较少合同双方责权利关系比较平衡,尽量减少苛刻的、单方面的约束性条款,实现承包商签订一个有利合同的目标。

4.2 明确风险责任条款,在合同中限制和转移风险

在合同的策略安排上,承包商应善于在合同中限制风险和转移风险,力求达到风险在双方中合理分配。承包商对于业主在何种情况下可以免除责任的条款应认真研究,不能轻易接受业主的免责条款。否则,合同履行中业主就有可能引用某些合同依据,对承包商的损失拒绝补偿,并应用免责条款对其拒绝付款推卸责任,承包商将会遭受重大经济损失。由此,对业主的风险责任条款一定要规定得具体明确。

4.3 坚持签订书面合同,不要轻信任何口头承诺

在合同的签订和实施过程中,不要轻易相信任何口头承诺和保证,少说多写是一个必要的工作习惯。应注意一字千金而非一诺千金,双方商讨的结果做出的决定,或对方的承诺只有写入合同,或双方签署文字意见才算确定。

4.4 提高合同管理人员的综合素质

提高合同管理人员的综合素质是保证合同管理质量的有效措施。大中型建设合同一般都由业主负责起草,业主聘请有经验的法律专家和工程咨询顾问起草合同,可能使其中隐含了大量的不利于承包商的风险责任条款和业主的反索赔条款。因此,承包商合同管理人员首先要具备相应的法律、法规知识和应用法律、法规的能力,熟悉合同签订和变更、索赔程序,同时具备施工管理、造价管理知识和运用能力,才能保证在合同谈判中处于一种智力均衡、信息对称的状态,提高相应的风险管理能力。

4.5 采取多种措施转移风险

风险转移有多种行之有效的方法,主要体现在保险、担保、索赔与联营或分包等几个方面。首先,保险是风险转移的主要手段,也是迄今为止最有效的风险管理手段之一。通常的险种有建筑、安装工程一切险;第三方责任险江人事故险等。其次,对于合同履行中的各种不可预测风险,承包人还可以采取索赔的方法进行合理转移。第三,可以通过联营或分包的方式,将总包合同的部分风险由合法的分包单位承担。

摘要：本文在阐述建筑工程施工合同概念的基础上,通过对建筑工程施工合同的主观和客观风险因素进行分析,结合实际情况,指出建筑工程施工合同风险的成,进而提出相应对策达到防范风险的目的。

关键词：施工合同,风险,管理对策